Aktualizacja stanowiska UKNF dotyczącego definicji usługi oferowania instrumentów finansowych

Stanowisko skierowane jest w szczególności do firm inwestycyjnych, banków oraz platform crowdfundingowych. Celem Stanowiska jest dostarczenie wytycznych, które ułatwią wyżej wskazanym podmiotom określenie, czy oferowane przez nich usługi wymagają uzyskania zezwolenia na prowadzenie działalności maklerskiej, bądź też mogą być podejmowane w ramach swobody działalności gospodarczej.

Stanowisko stanowi aktualizację stanowiska UKNF z 29 marca 2019 r., o którym pisaliśmy na naszej stronie internetowej, dokonaną w związku ze zmianami wprowadzonymi głównie ustawą z dnia 16 października 2019 r. o zmianie ustawy o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych oraz niektórych innych ustaw („Ustawa”). Celem Ustawy było m.in. zapewnienie stosowania rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) 2017/1129 z dnia 14 czerwca 2017 r. w sprawie prospektu, który ma być publikowany w związku z ofertą publiczną papierów wartościowych lub dopuszczeniem ich do obrotu na rynku regulowanym oraz uchylenia dyrektywy 2003/71/WE („Rozporządzenie UE 2017/1129”). Dodatkowo, Stanowisko zostało uzupełnione o kwestie związane z funkcjonowaniem crowdfundingu inwestycyjnego, który regulowany jest przepisami Rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) 2020/1503 z dnia 7 października 2020 r. w sprawie europejskich dostawców usług finansowania społecznościowego dla przedsięwzięć gospodarczych oraz zmieniające rozporządzenie (UE) 2017/1129 i dyrektywę (UE) 2019/1937 („Rozporządzenie ECSP”)

Aktualizacja była konieczna również z uwagi na dodanie lub zmianę, w tym poprzez odesłanie do Rozporządzenia 2017/1129, definicji niektórych pojęć (m.in. oferowania instrumentów finansowych, emitenta, oferującego, reklamy).

Główne zagadnienia poruszone w Stanowisku, które zostały objęte aktualizacją dotyczą:

• Reklamy oferty publicznej: W uaktualnionej wersji Stanowiska uwzględnione zostały przepisy Rozporządzenia 2017/1129, określające definicję oraz wymogi dotyczące reklamy, w zakresie w jakim wpływają na art. 72 pkt 1 i 3 Ustawy o ofercie. Zgodnie z przepisem art. 2 lit. k Rozporządzenia 2017/1129 reklamą jest komunikat o obu następujących cechach:

(i)    odnoszący się do konkretnej oferty publicznej papierów wartościowych lub do dopuszczenia do obrotu na rynku regulowanym;

(ii)   mający na celu promowanie w sposób szczególny potencjalnej subskrypcji lub potencjalnego nabycia papierów wartościowych.

Jak podkreślono w Stanowisku, w przypadku ofert publicznych zwolnionych z obowiązku sporządzenia prospektu, emitent lub oferujący również objęci są wymogami dotyczącymi reklamy określonymi w art. 22 Rozporządzenia 2017/1129, w zakresie obowiązku ujawniania wszystkim inwestorom, do których skierowana jest oferta, istotnych informacji, które kierowane są do jednego lub większej liczby inwestorów kwalifikowanych w formie ustnej lub pisemnej.

• Usług wymagających uzyskania zezwolenia na prowadzenie działalności maklerskiej: Jedna czynność faktyczna może mieć cechy kilku czynności maklerskich - zarówno przyjmowania i przekazywania zleceń nabycia lub zbycia instrumentów finansowych, wykonywana zleceń nabycia lub zbycia instrumentów finansowych lub/i oferowania instrumentów finansowych. Ustalenie, czy firma inwestycyjna świadczy na rzecz właściciela papierów wartościowych zamierzającego zaoferować innym inwestorom kupno posiadanych przez niego papierów wartościowych usługę oferowania instrumentów finansowych, czy też usługę przyjmowania i przekazywania zleceń może stanowić wyzwanie, dlatego też Stanowisko uzupełnione zostało o wytyczne w zakresie kwalifikacji powyższych usług maklerskich.
• Crowdfundingu inwestycyjnego: Istotnym uzupełnieniem Stanowiska jest kwestia crowdfundingu inwestycyjnego, związana z rozpoczęciem stosowania w dniu 10 listopada 2021 r. Rozporządzenia ECSP, którego przepisy stanowią alternatywne rozwiązanie dla usługi oferowania instrumentów finansowych w sytuacji, gdy nie zachodzi obowiązek publikacji prospektu przez danego emitenta. W takim przypadku emitent będzie miał możliwość wyboru podmiotu, za pośrednictwem którego przeprowadzone zostanie oferowanie instrumentów finansowych, tj. firmy inwestycyjnej lub podmiotu świadczącego usługi z zakresu obsługi crowdfundingu (tj. dostawcy usług finansowania społecznościowego).

Warto przypomnieć, że prace nad krajową ustawą o finansowaniu społecznościowym dla przedsięwzięć gospodarczych nadal trwają. Szerzej na temat trwającego procesu legislacyjnego pisaliśmy na naszej stronie internetowej, m.in. w dniu 30 marca 2021 r., 4 maja 2021 r., 15 czerwca 2021 r.,15 października 2021 r., 4 stycznia 2022 r., 8 lutego 2022 r. oraz 15 marca 2022 r.

W Stanowisku odniesiono się ponadto do stanów faktycznych przekazanych przez uczestników rynku, które również zostały dostosowane do aktualnego stanu prawnego.

Z treścią Stanowiska można zapoznać się pod linkiem.

Autor: aplikantka radcowska Katarzyna Okoń.

Kancelaria prawna KRWLEGAL zapewnia profesjonalne i fachowe doradztwo w wielu dziedzinach prawa. w tym świadczy usługi doradztwa przy ofertach publicznych, obsługę crowdfundingu, inwestycji kapitałowych i instytucji finansowych.

Jeśli uważasz, że może mieć to wpływ na Twój biznes, zapraszamy do kontaktu: biuro@krwlegal.pl lub +48 22 29 50 940.