Product governance (MiFID II, ESG) – ESMA aktualizuje wytyczne

Wspomniany raport prezentuje wyniki przeprowadzonych przez ESMA analiz i konsultacji, których celem było zaktualizowanie treści Wytycznych z 2017 r. (ESMA35-43-620), w taki sposób aby uwzględnić zarówno zmiany w obszarze regulacji prawnych, jak i nowe doświadczenia wynikające z praktyki nadzorczej. Efektem tych prac stało się opracowanie projektu nowej treści Wytycznych, która stanowi załącznik do Final report.

Wśród zagadnień, które wzięto pod uwagę na potrzeby opracowania nowej treści Wytycznych, ESMA zwraca szczególną uwagę m.in. na:

1) aspekty dotyczące określania celów związanych ze zrównoważonym rozwojem, z których osiąganiem zbieżny jest dany produkt;

2) określanie rynków docelowych dla produktów z wykorzystaniem podejścia „clustering approach”, tj. w odniesieniu do grupy produktów, zamiast indywidualnie względem każdego produktu;

3) problem określenia właściwej strategii dystrybucji, w sytuacji gdy sprzedaż dotyczyłaby produktów bardziej złożonych, oferowanych klientom bez jednoczesnego świadczenia na ich rzecz usługi doradztwa (non-advised sales);

4) kwestię okresowych przeglądów produktów, w tym na sposób uwzględnienia w tym procesie zasady proporcjonalności.

Ustalenia zaprezentowane w ramach Final report bazują na treści Consultation Paper (CP) opublikowanym przez ESMA 8 lipca 2022 r. Wzięto pod uwag 67 odpowiedzi przesłanych przez uczestników rynku w odpowiedzi na pytania stawiane w ramach CP oraz stanowisko Securities and Markets Stakeholders Group (SMSG).

Wśród zmian regulacji prawnych, które zostały uwzględnione w trakcie prac, ESMA wskazała m.in. na dyrektywę delegowaną Komisji (UE) 2021/1269 z dnia 21 kwietnia 2021 r. zmieniającą dyrektywę delegowaną (UE) 2017/593 w odniesieniu do uwzględniania czynników zrównoważonego rozwoju w zobowiązaniach w zakresie zarządzania produktami. Transpozycja do polskiego porządku prawnego regulacji w zakresie product governance nastąpiła za sprawą rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 30 maja 2018 r. w sprawie trybu i warunków postępowania firm inwestycyjnych, banków, o których mowa w art. 70 ust. 2 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, oraz banków powierniczych („Rozp. w sprawie trybu warunków postępowania”), a w zakresie zmian dotyczących uwzględniania czynników zrównoważonego rozwoju przy realizacji obowiązków dotyczących zarządzania produktami, za sprawą rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 11 sierpnia 2022 r. zmieniającego Rozp. w sprawie trybu warunków postępowania. Odpowiednik tych regulacji w zakresie dotyczącym pośredniczenia przez towarzystwa funduszy inwestycyjnych (TFI) w dystrybucji jednostek uczestnictwa FIO lub SFIO zarządzanych przez dane TFI uwzględniony został w treści rozporządzenia Ministra Finansów, Funduszy i Polityki Regionalnej z dnia 18 listopada 2020 r. w sprawie sposobu, trybu oraz warunków prowadzenia działalności przez towarzystwa funduszy inwestycyjnych. Aktualnie trwa proces legislacyjny mający na celu uzupełnienie przepisów ww. rozporządzenia o kwestie związane ze zrównoważonym rozwojem w obszarze product governance (nr 670 w wykazie prac).

W ramach wyjaśnień poprzedzających projekt zaktualizowanej treści Wytycznych, wskazuje się m.in. na potrzebę zachowania spójności terminologii oraz procesów stosowanych w ramach wytycznych dotyczących obszaru „product governance” oraz wytycznych dotyczących obszaru „suitability and appropriateness”. Jako wyraz realizacji określonego w ten sposób celu wskazano, że „ESMA provided the possibility for firms to align the concept of sustainability-related objectives with the concept of sustainability preferences as used in the suitability framework (paragraph 20), and clarified the importance of consistency of the concepts used in the target market assessment with those used in the point-of-sale frameworks (paragraph 42)”.

Wytyczne zostaną przetłumaczone na języki urzędowe UE oraz opublikowane na stronie ESMA. Publikacja zainicjuje bieg terminu 2 miesięcznego okresu w trakcie, którego krajowe organy nadzoru (National Competent Authorities, NCA) powinny poinformować ESMA m.in. odnośnie tego czy zamierzają wdrożyć przewidziane tam zasady. Po upływie tego terminu Wytyczne staną się wiążące zarówno dla NCA, jak i uczestników rynku.

Autor: Mariusz Biały, Counsel

Kancelaria prawna KRWLEGAL zapewnia profesjonalne i fachowe doradztwo w wielu dziedzinach prawa, w tym świadczy usługi doradztwa przy ofertach publicznych, obsłudze crowdfundingu, transakcji M&A, jak również doradztwa regulacyjnego dla sektora finansowego, świadcząc usługi m. in. w zakresie działalności firm inwestycyjnych, funduszy inwestycyjnych, podmiotów zarządzających aktywami, banków (depozytariuszy), a także w zakresie obsługi sporów sądowych dla podmiotów rynku kapitałowego.

Jeśli uważasz, że może mieć to wpływ na Twój biznes, zapraszamy do kontaktu: biuro@krwlegal.pl lub +48 22 29 50 940.